精彩书摘:
《非法集资犯罪防控研究》:
三、售后包租在司法实践中的认定难点
在现有法律规制上,对于售后包租产生的纠纷缺乏统一的认定标准。
第一,从现有的规定来看,《商品房销售管理办法》第11条明确规定,“房地产开发企业不得采取售后包租或者变相售后包租的方式销售未竣工商品房”。该办法仅禁止开发商通过售后返租销售“未竣工商品房”,而对于“竣工的商品房”售后返租该如何定性并无规定。
第二,最高人民法院颁布的《关于审理非法集资案件具体应用法律若干问题的解释》第2条规定,只有售后包租的行为“不具有房产销售的真实内容或者不以房产销售为主要目的”才有可能构成非法吸收公众存款罪,而对于何谓“不具有房产销售的真实内容或者不以房产销售为主要目的”,现实中却缺乏明确的判断标准。
第三,对于售后包租的行为一旦出现产权纠纷状况,便采取刑事制裁的方式平息纠纷,也备受质疑和诟病。实践中,对于利用投资款进行“金融投机”的恶意集资行为,因对金融秩序的危害较大,应当用刑罚进行打击。但对于经济发展过程中,企业为了经营性融资而面向社会公众的集资行为,则应给予更大的自主性,由市场的运作规律加以自我调节。作为平等的市场主体,行为人有权利向公众募集资金,而公众也有权利决定自己的资金流向,同时自行承担投资行为的盈亏。为了确保金融秩序的安全,对所有集资行为一律用刑法予以打击,实为因噎废食的做法。如果售后包租被认定为非法吸收公众存款罪,则投资者无法被认定为“被害人”,而“公众存款”也属于“非法所得”,应予追缴。而司法实践中,司法机关在处理非法吸收公众存款案件时,往往会将吸收的存款退还给投资者,政府机关不遗余力地帮助投资群众追回欠款,实际上也反映了非法吸收公众存款罪在调整此类财产关系上的不合理。目前,大陆法系的主要国家如德国、意大利、日本、法国等国家的刑法典中,都没有非法集资入罪的规定。2017年9月,《处置非法集资条例(征求意见稿)》也明确指出,非法集资参与人应当自行承担因参与非法集资受到的损失,这更是对现实情况下非法集资参与人角色的正确定位。
第四,对于购房合同、售后包租协议的效力认定存在争议,这导致投资者无法正确维护自身的合法权益。售后包租主要涉及两层法律关系,一是开发商与投资者签订房屋买卖合同,双方建立房屋买卖合同关系,这是售后包租的基础法律关系;二是房屋租赁合同关系,开发商在投资者购买商业地产后,自行或指定另外的经营管理公司与投资者签订租赁合同,约定投资者将所购买的商业地产出租给开发商或经营管理公司,开发商或经营管理公司通过返租的方式,从投资者处获得商业地产的承租权,并对外进行商业经营。实践中,投资者与开发商因售后包租合同发生纠纷时,往往会向法院主张售后包租合同无效,但是未受到法院认可。原因有二,其一,违反《商品房销售管理办法》不能作为合同无效的依据,因为根据最高人民法院《关于适用(中华人民共和国合同法)若干问题的解释(一)》第4条的规定,人民法院认定合同无效,应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据,不得以地方性法规、行政规章为依据。
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作者简介:
廖斌,四川泸州人,法学博士(中国政法大学)、二级教授、四川省首届十大中青年法学专家。教育部“新世纪优秀人才支持计划”项目获得者、四川省学术与技术带头人。现任四川省哲学社会科学重点研究基地——四川省犯罪防控研究中心主任。
社会兼职社会兼职中国律师法学研究会副会长、中国犯罪学研究会常务理事、四川省刑法学会副会长。
代表著作有《社区建设与犯罪防控》、《监禁刑现代化研究》、《遏制犯罪——当代美国的犯罪问题及犯罪学研究》(译著)、《清代四川地区刑事司法制度研究——以巴县司法档案为例》、《食品安全法律制度研究》;另在法学核心期刊上发表论文数十篇。
内容简介:
《非法集资犯罪防控研究》是关于非法集资犯罪问题的专题研究。《非法集资犯罪防控研究》主要分为四个部分:一、非法集资犯罪刑事政策,主要研究了非法集资定义,打击非法集资犯罪国际合作思考,非法集资犯罪死刑适用问题,我国非法集资犯罪刑事政策;二、非法集资犯罪刑法适用,主要研究了非法集资罪量刑标准,论非法集资共同犯罪人的区分;三、非法集资犯罪刑事诉讼程序,主要研究了非法集资犯罪证据制度的完善;四、非法集资违法综合治理,主要研究了非法集资人员的社区管控研究,非法集资犯罪的法律定位及制度完善。
目录:
总序
第一章 非法吸收公众存款罪的司法认定问题研究
第一节 非法吸收公众存款罪的司法认定问题研究
第二节 非法吸收公众存款罪的数额认定
第三节 民间借贷与非法集资的法律界限
第四节 非法吸收公众存款罪的司法认定问题研究
第五节 集资诈骗罪的司法认定
第二章 新型非法集资犯罪案件相关问题研究
第一节 互联网下非法集资犯罪相关问题研究
第二节 大数据背景下的非法集资问题研究
第三节 虚拟货币金融犯罪的监管研究
第四节 网络借贷的刑法规制
第五节 P2P网络借贷与非法集资行为研究
第三章 非法集资犯罪案件的处置及对策
第一节 当前非法集资犯罪刑法规制的困境与出路
第二节 非法集资犯罪案件实体问题研究
第三节 非法集资案件中债权人权益保护研究
第四节 非法集资违法行为认定与处置
第五节 现行刑法体系下非法集资行为的检讨与重析
第四章 非法集资犯罪的治理与防范
第一节 非法吸收公众存款与商业营销模式之界分
第二节 论民间金融政策变化对集资行为定性的影响
第三节 浅谈非法集资防控战役
第四节 集资诈骗罪犯罪心理分析
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